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Il Consiglio di Stato decide sulla proroga al 2027 e sulle gare comunali anticipate.

Le concessioni demaniali marittime a uso turistico-ricreativo, dette anche concessioni balneari, sono i titoli con cui l’ente concedente, nel caso in esame il Comune, consente a un operatore di occupare un’area del demanio marittimo per esercitarvi attività turistico-ricreative e sportive. Per anni la legge ne ha rinviato la scadenza con proroghe successive. Il diritto dell’Unione europea, in particolare l’art. 12 della direttiva 2006/123/CE (cd. direttiva Bolkestein), richiede che i nuovi titoli siano assegnati con selezioni imparziali e trasparenti tra i candidati.

Nella sentenza Cons. St., Sez. VII, 18 agosto 2026, n. 6539 il Consiglio di Stato esamina la deliberazione con cui il Comune di Zoagli ha confermato la scadenza di alcune concessioni, ha previsto titoli temporanei per i concessionari uscenti e ha avviato le gare. Il giudice deve stabilire se il Comune potesse bandire le gare e concluderle prima del 30 settembre 2027, data fino alla quale un decreto-legge del 2024 ha prorogato le concessioni.

In sintesi

Una società e il titolare di una ditta individuale gestivano attività turistico-ricreative su aree demaniali nel Comune di Zoagli, in base a concessioni prorogate più volte dalla legge. Il Comune ha deliberato che le concessioni scadevano il 31 dicembre 2023, ha previsto titoli temporanei fino al 31 ottobre 2024 e ha avviato le gare. Il Consiglio di Stato respinge l’appello del titolare della ditta e lo dichiara improcedibile per la società, che ha ottenuto la nuova assegnazione. Il giudice ritiene che il 30 settembre 2027 sia il termine massimo della proroga prevista dall’art. 3 della legge 5 agosto 2022, n. 118 (l. 118/2022), che mantiene efficaci le concessioni in essere per consentire l’ordinata programmazione delle gare, e che quel termine non impedisca di assegnare prima le nuove concessioni.

Sommario

Il caso e i gradi di giudizio

Le concessioni in discussione erano state assentite per attività turistico-ricreative nel Comune di Zoagli e prorogate più volte dalla legge. Ne erano titolari una società e il titolare di una ditta individuale. La deliberazione della Giunta comunale n. 125 del 27 dicembre 2023 ha confermato la scadenza al 31 dicembre 2023 e ha disposto di avviare le procedure di evidenza pubblica (le gare) per le nuove assegnazioni. La nota prot. n. 16938 del 30 dicembre 2023 ha dato le indicazioni per l’emissione dei titoli temporanei validi dal 1° gennaio al 31 ottobre 2024.

I due titolari hanno impugnato gli atti davanti al Tribunale amministrativo regionale (TAR) per la Liguria con tre motivi di violazione di legge e di eccesso di potere. I motivi si riferivano alla l. 118/2022, al decreto-legge n. 198 del 2022 convertito in legge n. 14 del 2023 (D.L. 198/2022, convertito in L. 14/2023, che aveva spostato la scadenza delle concessioni al 31 dicembre 2024), all’art. 49 del codice della navigazione (cod. nav., che fa cedere gratuitamente allo Stato, alla scadenza, le opere non amovibili realizzate sull’area, salva diversa pattuizione nell’atto di concessione) e alla legge regionale della Liguria 26/2017 (che detta i criteri regionali per assegnare le concessioni). Il Comune si è costituito e ha chiesto il rigetto. La domanda cautelare è stata respinta.

Nell’ottobre 2024 il Comune ha adottato diffide a cessare l’occupazione delle aree demaniali entro il 31 ottobre 2024. I ricorrenti le hanno impugnate con motivi aggiunti, lo strumento con cui si portano nello stesso processo atti sopravvenuti. Hanno dedotto che le diffide violassero il decreto-legge 16 settembre 2024, n. 131 (D.L. 131/2024), convertito in L. 166/2024, che ha prorogato le concessioni fino al 30 settembre 2027 e, secondo i ricorrenti, ha assegnato alle amministrazioni tempo fino a quella data per le procedure di riassegnazione.

Con la sentenza n. 183 del 19 febbraio 2025 la Sezione I del TAR Liguria ha respinto il ricorso introduttivo e i motivi aggiunti. Secondo il primo giudice le concessioni erano scadute il 31 dicembre 2023 in base ai principi dell’Adunanza plenaria del Consiglio di Stato, l’organo che fissa i principi di diritto sulle questioni controverse. Il TAR ha disapplicato, cioè non applicato al caso, per contrasto con il diritto europeo sia l’art. 12, comma 6-sexies, del D.L. 198/2022, sia la proroga introdotta dal D.L. 131/2024. Ha rilevato che il D.L. 131/2024 fa salve le gare disposte prima della sua entrata in vigore e che il divieto di bandire gare fino all’adozione di criteri nazionali era abrogato. Ha ritenuto irrilevante la norma del piano di utilizzazione sulle concessioni temporanee, corretti i criteri di affidamento e legittima la selezione regolata dagli artt. 8 e 9 della legge regionale 26/2017, non colpiti dalla declaratoria di incostituzionalità. Ha infine limitato l’indennizzo agli investimenti non ammortizzati.

I due titolari hanno proposto appello con due motivi. La domanda di sospensione è stata respinta con ordinanza n. 63 dell’8 aprile 2025 per mancanza sia del fumus boni iuris (l’apparente fondatezza dell’appello), sia del periculum in mora (il pericolo di un danno prima della decisione). Nelle memorie conclusive il Comune ha riferito di aver concluso le procedure concorrenziali. Con determinazione dirigenziale n. 143 del 19 dicembre 2025 ha assegnato l’area demaniale marittima alla società appellante.

La parte appellante ha quindi insistito per l’accoglimento dell’appello soltanto a favore del titolare della ditta individuale. Questi non è risultato aggiudicatario e, in base alle previsioni di gara, non può ottenere alcun indennizzo per gli investimenti effettuati. Secondo l’appellante, il titolare della ditta conserva interesse a far dichiarare illegittimi l’atto di indirizzo comunale e gli atti conseguenti. Il Consiglio di Stato ha dichiarato l’appello improcedibile per sopravvenuto difetto di interesse quanto alla società, perché il giudice non decide nel merito quando la parte non ricava più alcun vantaggio dalla pronuncia, e lo ha respinto per il resto. Le spese sono compensate per la complessità e la parziale novità delle questioni.

I motivi di appello

Primo motivo e nuova disciplina del 2024

Il primo motivo ripropone la violazione dell’art. 4 della l. 118/2022 (che disciplina la procedura di affidamento delle concessioni), come modificato dal D.L. 131/2024, convertito in L. 166/2024. Il TAR aveva respinto la censura perché le procedure erano state avviate prima dell’entrata in vigore del decreto-legge. Gli appellanti rispondono che l’atto impugnato è un atto di indirizzo, propedeutico e programmatico: non avvia la procedura selettiva e non gli è seguita alcuna gara. Ne traggono che la nuova disciplina si applica e che resta il titolo a occupare le aree fino alla fine della procedura di riassegnazione, in base all’art. 3, comma 3, della l. 118/2022 (che consente di differire la scadenza e mantiene legittima l’occupazione fino ad allora). Sostengono inoltre che la gara svolta in seguito è illegittima, perché manca ogni disciplina indennitaria a favore del concessionario uscente non aggiudicatario.

Secondo motivo con più censure

Il secondo motivo raccoglie più censure. La deliberazione avrebbe applicato i criteri della legge regionale 26/2017, dichiarata parzialmente incostituzionale con la sentenza della Corte costituzionale n. 1 del 9 gennaio 2019. Gli artt. 8 e 9 sarebbero esposti alle stesse censure di violazione della competenza esclusiva dello Stato in materia di concorrenza. Il Comune avrebbe fissato la scadenza al 31 dicembre 2023 senza considerare la proroga legislativa al 31 dicembre 2024 e avrebbe previsto titoli temporanei fino al 31 ottobre 2024 senza i presupposti stabiliti dal piano di utilizzazione delle aree demaniali marittime.

L’appello aggiunge che la deliberazione non prevede alcun indennizzo, benché il Consiglio di Stato abbia rimesso alla Corte di giustizia dell’Unione europea la questione di compatibilità dell’art. 49 cod. nav. e la l. 118/2022 preveda un indennizzo. Il Comune avrebbe poi violato il divieto di avviare procedure comparative in assenza della disciplina statale. Gli appellanti contestano infine che la proroga del D.L. 131/2024 sia generalizzata e automatica e che sia stata disapplicata. A loro avviso la norma non vieta le gare, non obbliga a interrompere quelle in corso e consente una programmazione ordinata delle selezioni.

Scadenza del 2023 e quadro normativo

Concessioni scadute e selezioni obbligatorie

Il Consiglio di Stato conferma che la deliberazione poggia sulla scadenza delle concessioni al 31 dicembre 2023, senza ulteriori proroghe per legge. Richiama le sentenze dell’Adunanza plenaria nn. 17 e 18 del 2021, recepite dall’art. 3 della l. 118/2022. Le concessioni, già beneficiarie di più proroghe, hanno cessato i loro effetti a quella data. Le nuove assegnazioni avvengono con selezioni imparziali e trasparenti, in base all’art. 12 della direttiva 2006/123/CE e all’art. 49 del Trattato sul funzionamento dell’Unione europea (TFUE), parametro europeo che la sentenza richiama insieme alla direttiva, come ricorda la Corte di giustizia dell’Unione europea nella sentenza del 20 aprile 2023, causa C-348/22.

In linea con questa lettura, l’art. 12, comma 6-sexies, del D.L. 198/2022, convertito in L. 14/2023, ha spostato la scadenza al 31 dicembre 2024 e va disapplicato per contrasto con la direttiva. La sentenza richiama in tal senso Cons. St., Sez. VII, 30 aprile 2024, n. 3940, Cons. St., Sez. VI, 28 agosto 2023, n. 7992 e Cons. St., Sez. VI, 1° marzo 2023, n. 2192. Ritengo che il Consiglio di Stato risponda così alla tesi degli appellanti, secondo cui le concessioni non erano scadute e l’occupazione era legittima: la sentenza dichiara che quella tesi non può essere condivisa.

La proroga al 30 settembre 2027

L’art. 3, comma 1, della l. 118/2022 stabilisce che, per “consentire l’ordinata programmazione delle procedure di affidamento”, le concessioni demaniali marittime per attività turistico-ricreative e sportive in essere alla data di entrata in vigore della legge “continuano ad avere efficacia fino al 30 settembre 2027”. Il comma 3 consente all’autorità competente di differire la scadenza, con atto motivato e per il tempo strettamente necessario, in presenza di ragioni oggettive che impediscono di concludere la procedura entro quella data, come la pendenza di un contenzioso. Il differimento non può superare il 31 marzo 2028, e fino ad allora l’occupazione dell’area da parte del concessionario uscente è legittima.

L’art. 4, comma 3, della stessa legge impone all’amministrazione di avviare la procedura di affidamento almeno sei mesi prima della scadenza del titolo. In sede di prima applicazione la procedura si avvia in ogni caso entro il 30 giugno 2027. L’art. 1, comma 1, lettera a), del D.L. 131/2024 ha introdotto la proroga al 30 settembre 2027 e ha previsto che i suoi effetti non pregiudicano la validità delle procedure selettive e la decorrenza del rapporto concessorio deliberate prima dell’entrata in vigore del decreto, avvenuta il 17 settembre 2024. Lo stesso vale per quelle deliberate dopo, fino al 30 settembre 2027, con adeguata motivazione. L’art. 4, comma 13, della l. 118/2022, nel testo modificato, applica la nuova disciplina alle procedure avviate dopo l’entrata in vigore del decreto e ai relativi atti concessori.

Il 30 settembre 2027 come termine massimo della proroga

Dal complesso di queste disposizioni la sentenza ricava che il 30 settembre 2027 vale come limite massimo di estensione delle concessioni in essere. Resta salva l’ipotesi del differimento fino al 31 marzo 2028 in base all’art. 3, comma 3. Se un Comune completa le operazioni di gara prima di quella data e i nuovi concessionari sono pronti a subentrare, le concessioni prorogate possono scadere anche prima del 30 settembre 2027.

I Comuni che hanno concluso le procedure possono quindi assegnare le nuove concessioni in anticipo e disporre, con provvedimento motivato, la cessazione anticipata dei rapporti prorogati per legge. Il Consiglio di Stato lo deduce dalla ratio della proroga, che qualifica come proroga tecnica. L’art. 3, comma 1, la giustifica con l’ordinata programmazione delle procedure di affidamento e la collega all’obbligo dei Comuni di svolgere le gare.

Perché la proroga operi, i Comuni devono avviare le attività funzionali alle gare e gli interessati dispongono degli ordinari strumenti di tutela contro l’eventuale inerzia. Così intesa, la proroga del D.L. 131/2024 risulta compatibile con la disciplina dell’Unione, perché non ritarda ulteriormente le procedure di gara. Il TAR l’aveva invece disapplicata per contrarietà al diritto dell’Unione. La sentenza richiama Cons. St., Sez. VII, 20 maggio 2024, n. 4480, secondo cui è compatibile con il diritto dell’Unione la sola proroga tecnica funzionale alla gara e per il tempo strettamente necessario a concluderla. Quel precedente aggiunge:

“affinché possano legittimamente giovarsi di tale proroga tecnica senza violare o eludere il diritto dell’Unione e la stessa legge n. 118/2022 […] le autorità amministrative competenti – e, in particolare, quelle comunali – devono avere già indetto la procedura selettiva o comunque avere deliberato di indirla in tempi brevissimi, emanando atti di indirizzo in tal senso e avviando senza indugio l’iter per la predisposizione dei bandi”

Sul termine massimo la sentenza afferma:

“il termine massimo di legge per la proroga dei rapporti in essere non può giammai essere invocato al fine di paralizzare l’assegnazione di una concessione all’esito di una procedura di gara che la P.A. abbia avviato prima del 30 giugno 2027 e concluso in epoca tale da consentirle di instaurare il nuovo regime concorrenziale dell’utilizzo del demanio marittimo per scopi turistico ricreativi in anticipo rispetto alla scadenza ultima dei rapporti preesistenti, fissata ex lege al 30 settembre 2027”

Il Consiglio di Stato attribuisce perciò al termine natura acceleratoria: sollecita l’azione amministrativa in funzione dei principi di buon andamento, efficienza ed efficacia, richiamando Cons. St., Sez. IV, 12 aprile 2019, n. 2380, e presidia la certezza dei suoi tempi, richiamando Cons. St., Sez. IV, 11 novembre 2014, n. 5522. Un termine dilatorio, che consentisse all’amministrazione di attendere la scadenza, ritarderebbe le gare. Il termine riflette il bilanciamento tra l’interesse pubblico primario all’attuazione degli assetti concorrenziali, perseguito dalla l. 118/2022, e la tutela dei rapporti preesistenti.

La pretesa che l’amministrazione attenda fino al 30 settembre 2027, pur avendo concluso le operazioni largamente prima, sottende, secondo la sentenza, una finalità dilatoria, incompatibile con i principi concorrenziali di matrice europea. La sintesi del Consiglio di Stato è la seguente:

“la regola a cui i Comuni devono ispirare la propria azione è quella di esperire senza indugi le procedure di gara e concluderle il prima possibile, mentre l’utilizzo dei termini massimi (sia quello del 30 giugno 2027, sia quello del 30 settembre 2027) costituisce l’eccezione”

Deliberazione comunale, titolo temporaneo e criteri di selezione

Nell’ottica acceleratoria la deliberazione n. 125 del 27 dicembre 2023 risulta corretta. Il Comune ha riconosciuto la scadenza dei titoli al 31 dicembre 2023, ha stabilito di esperire le selezioni e ha previsto, in attesa, un titolo temporaneo fino al 31 ottobre 2024. Il Consiglio di Stato osserva che il Comune ha scelto la soluzione più adeguata a soddisfare l’interesse pubblico. Ha assegnato un titolo provvisorio ai concessionari uscenti che lo chiedessero, per evitare occupazioni senza titolo, e ha svolto nel contempo le procedure concorrenziali. L’estensione delle concessioni è durata per il tempo strettamente necessario all’ordinato svolgimento della gara e alla stagione estiva. La deliberazione è motivata in modo approfondito, perché ricostruisce il contesto normativo e giurisprudenziale e illustra le ragioni per cui il riordino era urgente.

L’art. 9, punto 3, del piano regionale di utilizzazione delle aree demaniali marittime prevede concessioni temporanee per casi come l’installazione di ponteggi, circhi, manifestazioni e spettacoli viaggianti. La sentenza lo ritiene irrilevante. La disposizione regola titoli di breve durata legati a esigenze contingenti e lascia intatta la facoltà del Comune di assentire concessioni interinali durante le gare, in forza dei suoi ordinari poteri di ente concedente. Il titolo temporaneo ha garantito ai concessionari uscenti un valido titolo per l’intera stagione balneare successiva alla scadenza.

Il Consiglio di Stato giudica manifestamente infondata la tesi dell’illegittimità sopravvenuta della deliberazione per contrasto con i criteri introdotti dal D.L. 131/2024. L’art. 1, comma 1, lettera a), n. 1.1, del decreto sancisce la validità delle selezioni deliberate prima della sua entrata in vigore. Applica le nuove regole dell’art. 4 della l. 118/2022 soltanto alle procedure avviate dopo, nel rispetto dell’irretroattività della legge e del principio per cui ogni atto è regolato dalla disciplina vigente al momento in cui è adottato.

Lo stesso decreto, all’art. 1, comma 1, lettera b), ha sostituito l’art. 4 della l. 118/2022 e ha disciplinato direttamente la procedura di affidamento, senza rinviare a futuri decreti legislativi. Ha così abrogato il divieto per gli enti concedenti di bandire gare fino all’adozione di criteri uniformi nazionali, contenuto nell’art. 4, comma 4-bis, nel testo previgente. Secondo la sentenza quel divieto era comunque privo di effetti, perché il termine di sei mesi per l’esercizio della delega legislativa era scaduto. Il divieto non ostacola nemmeno l’indizione delle procedure, perché altrimenti equivarrebbe a un’ulteriore proroga dei rapporti, in contrasto con il diritto europeo. La sentenza richiama Cons. St., Sez. VII, 20 maggio 2024, nn. 4479, 4480 e 4481.

Quanto ai criteri di selezione, il Comune ha fatto riferimento ai criteri di comparazione della legge regionale 26/2017, che specificano il parametro della proficua utilizzazione stabilito dall’art. 37 cod. nav. (la norma che fissa il parametro dell’utilizzazione del bene demaniale). Muovendo dagli artt. 8 e 9, non colpiti dalla declaratoria di incostituzionalità, ha definito requisiti generali di onorabilità e requisiti di capacità tecnico-professionale e finanziaria. Ha stabilito di valorizzare la professionalità e l’esperienza maturate nel settore, la sostenibilità ambientale e l’utilizzo del bene anche nel periodo invernale, e di promuovere le piccole e medie imprese. Il Comune ha lasciato da parte gli artt. 2 e 4, comma 1, dichiarati incostituzionali dalla Corte costituzionale con la sentenza n. 1/2019, che prevedevano l’estensione temporale automatica delle concessioni vigenti e una durata dei nuovi titoli tra venti e trent’anni.

Indennizzo al concessionario uscente

Il Consiglio di Stato respinge anche la censura sulla mancata previsione dell’indennizzo. Il punto 39 della deliberazione impone al concessionario subentrante di indennizzare quello precedente per gli investimenti non ammortizzati al 31 dicembre 2023, in conformità all’art. 4, comma 2, lettera i), della l. 118/2022 nel testo vigente all’epoca, che prevede l’indennizzo al concessionario uscente a carico del subentrante. Soltanto il comma 9 dell’art. 4, aggiunto dal D.L. 131/2024, prevede di sommare al valore degli investimenti non ancora ammortizzati un’equa remunerazione per quelli dell’ultimo quinquennio, secondo criteri da definire con decreto ministeriale, e di acquisire una perizia asseverata redatta da un professionista scelto in una rosa indicata dal Presidente del Consiglio nazionale dei dottori commercialisti, con spese a carico del concessionario uscente. Queste regole non hanno portata retroattiva.

Per i manufatti inamovibili, il Consiglio di Stato osserva che l’appellante non ha nemmeno allegato di aver realizzato costruzioni soggette a incameramento da parte dello Stato. La Corte di giustizia dell’Unione europea, con decisione dell’11 luglio 2024 nella causa C-598/22, ha dichiarato compatibile con l’art. 49 TFUE l’art. 49 cod. nav., in base al quale il concessionario cede gratuitamente e senza indennizzo, alla scadenza, le opere non amovibili realizzate sull’area, salva diversa pattuizione nell’atto di concessione. In linea con quella decisione, Cons. St., Sez. VII, 14 ottobre 2025, n. 8024, afferma che la devoluzione al demanio avviene automaticamente alla scadenza. La stessa pronuncia ammette che i futuri bandi valutino, caso per caso, il riconoscimento al concessionario uscente, a carico del subentrante, di un’equa remunerazione per gli investimenti non ancora ammortizzati.

Il parere n. 750/2025 del 22 luglio 2025, reso dalla Sezione Atti Normativi del Consiglio di Stato sullo schema di decreto ministeriale sui criteri di calcolo dell’indennizzo, rileva che un obbligo di indennizzo automatico e generalizzato a carico del subentrante incontra il limite dell’art. 12, paragrafo 2, della direttiva 2006/123/CE, cioè il divieto “di accordare […] vantaggi al prestatore uscente”. Secondo il parere, l’indennizzo non è soggetto ad automatismi, forfettizzazioni e generalizzazioni ed è subordinato alla verifica dei presupposti.

Da questi indirizzi la sentenza trae tre conclusioni cumulative. In primo luogo, gli indennizzi sono meramente eventuali e svincolati da automatismi, e il loro riconoscimento dipende dall’esistenza dei presupposti. In secondo luogo, il diritto all’indennizzo richiede la prova di “investimenti effettuati e non ancora ammortizzati” al termine della concessione, e l’onere ricade sul concessionario uscente. In terzo luogo, la mancanza del decreto ministeriale sui criteri di computo non può paralizzare l’avvio delle procedure competitive. A maggior ragione non lo paralizza la mancanza di una clausola sugli indennizzi negli atti di gara, come ha affermato Cons. St., Sez. VII, 4 aprile 2025, n. 2907. Nel caso concreto l’appellante non ha dimostrato, nemmeno con un principio di prova gravante su di lui in base al principio di vicinanza della prova (l’onere spetta a chi ha in mano gli elementi per darla), quali investimenti avesse effettuato e non ammortizzato. La doglianza è dunque generica e infondata, oltre a soffrire di difetto di interesse.

Osservazioni sulla decisione

A mio avviso la sentenza tiene insieme tre elementi che la lettera della legge lascia distanti: la proroga al 30 settembre 2027, il divieto di dilazioni ulteriori che discende dal diritto dell’Unione e l’obbligo dei Comuni di bandire le gare. Il collegamento sta nella ratio che l’art. 3, comma 1, della l. 118/2022 enuncia in apertura, cioè l’ordinata programmazione delle procedure di affidamento. Su quella finalità il Consiglio di Stato misura l’operatività della proroga e la riconosce al Comune che ha deliberato e avviato le gare.

Osservo poi un aspetto di metodo sulla compatibilità con il diritto dell’Unione. Il primo giudice aveva disapplicato la proroga del D.L. 131/2024. Il Consiglio di Stato la interpreta in un senso che la rende compatibile, subordinandone l’operatività all’avvio delle attività funzionali alle gare. La compatibilità dipende quindi dal comportamento dell’amministrazione, e la sentenza lo conferma quando richiama gli ordinari strumenti di tutela contro l’inerzia.

L’indennizzo segue una logica analoga. La sentenza lo configura come posizione eventuale che richiede la prova dell’investimento non ammortizzato. La mancanza del decreto ministeriale sui criteri di calcolo non incide sulle gare. Rilevo che l’attenzione si sposta dal bando alla prova fornita dal concessionario uscente, in un sistema che tenta di bilanciare la tutela dei rapporti preesistenti con il divieto di vantaggi al prestatore uscente.

Conseguenze dei principi enunciati

Dalla sentenza discende che il 30 settembre 2027 delimita il tempo massimo della proroga delle concessioni in essere, differibile fino al 31 marzo 2028 con atto motivato in presenza di ragioni oggettive. Ne discende che le concessioni prorogate scadono prima di quella data quando il Comune conclude le gare e i nuovi concessionari possono subentrare, e che il Comune può disporre con provvedimento motivato la cessazione anticipata dei rapporti. La proroga produce effetti a condizione che il Comune avvii le attività funzionali alle gare, e il termine massimo non paralizza l’assegnazione disposta all’esito di una gara avviata prima del 30 giugno 2027.

Le procedure deliberate prima del 17 settembre 2024 restano valide, e le regole del nuovo art. 4 della l. 118/2022 si applicano alle procedure avviate dopo. Il titolo temporaneo per il tempo necessario alla gara trova fondamento negli ordinari poteri del Comune concedente. L’indennizzo spetta al concessionario uscente che prova investimenti effettuati e non ancora ammortizzati, e la mancanza del decreto ministeriale sui criteri di calcolo o di una clausola nel bando non impedisce le gare. Le opere non amovibili passano allo Stato alla scadenza, salva diversa pattuizione nell’atto di concessione.

Note e fonti

  • Cons. St., Sez. VII, 18 agosto 2026, n. 6539
  • legge 5 agosto 2022, n. 118, artt. 3 e 4
  • decreto-legge 16 settembre 2024, n. 131, convertito in L. 166/2024, art. 1, comma 1
  • decreto-legge n. 198 del 2022, convertito in legge n. 14 del 2023, art. 12, comma 6-sexies
  • direttiva 2006/123/CE, art. 12
  • Trattato sul funzionamento dell’Unione europea, art. 49
  • codice della navigazione, artt. 37 e 49
  • legge regionale della Liguria 26/2017, artt. 2, 4, 8 e 9

C.d.S. n. 2215/2025 ripercorre la questione centrale del mancato perfezionamento del silenzio-assenso

La sentenza del Consiglio di Stato n. 2215/2025 affronta una questione ricorrente nella pratica del condono edilizio: la pretesa formazione del silenzio-assenso per mero decorso del tempo.

Il caso riguarda dieci istanze di condono presentate nel 2004 da una società per sanare vari abusi edilizi realizzati su un immobile di sua proprietà.

L’appellante sosteneva, tra i vari motivi di ricorso, che, trascorsi anni dalla presentazione delle domande, si fosse formato il silenzio-assenso sulle istanze di sanatoria presentate.

La tesi, respinta sia dal TAR che dal Consiglio di Stato, si scontrava con un dato fattuale dirimente: la persistente incompletezza documentale delle pratiche, nonostante le ripetute richieste di integrazione formulate dal Comune tra il 2005 e il 2011.

Approfittiamo della sentenza per ripercorrere il percorso giurisprudenziale sui limiti alla consolidazione del silenzio assenso in ambito di sanatoria straordinaria.

Sommario

Il principio consolidato: i presupposti sostanziali prevalgono sul decorso del tempo

Il Consiglio di Stato, richiamando le proprie precedenti pronunce, ha ribadito che nel sistema del condono edilizio il silenzio-assenso non consegue automaticamente al decorso del termine biennale previsto dall’art. 35 della legge n. 47/1985.

Come precisato nella sentenza CdS, sez. VI, n. 10799/2023 infatti “secondo l’indirizzo consolidato della giurisprudenza amministrativa, il silenzio assenso su un’istanza di condono edilizio non si forma in conseguenza del mero decorso del termine e il pagamento dell’oblazione nella misura determinata dall’istante, ma è necessario che la domanda di sanatoria presentata possegga i requisiti soggettivi e oggettivi per essere accolta, in quanto la mancanza di taluno di questi impedisce in radice la sanatoria, rispetto alla quale il decorso del tempo è mero co-elemento costitutivo della fattispecie autorizzativa”.

La formazione tacita del titolo abilitativo richiede la compresenza di tutti gli elementi costitutivi della fattispecie, non bastando il solo elemento temporale.

Quando il termine non decorre: le ipotesi ostative

La sentenza CdS n. 1824/2023 ha ulteriormente chiarito le ipotesi in cui il termine biennale nemmeno inizia a decorrere affermando che “nello specifico ed eccezionale sistema del condono edilizio, di cui all’art. 35, comma 18, della legge n. 47 del 1985, il termine biennale, previsto ai fini della formazione del silenzio-assenso, non decorre nel caso in cui la domanda sia carente dei documenti necessari ad identificare compiutamente le opere oggetto della richiesta sanatoria, nonché quando non sia stata interamente pagata l’oblazione e altresì quando l’opera sia in contrasto con i vincoli di inedificabilità“.

Nel caso esaminato dalla sentenza n. 2215/2025, la verificazione tecnica disposta dal Collegio ha accertato proprio la carenza di documentazione essenziale: mancavano elaborati progettuali adeguati, la documentazione fotografica dello stato di fatto era insufficiente o assente, e i calcoli dell’oblazione risultavano errati in sette delle otto pratiche esaminate.

La completezza documentale come presupposto indefettibile

La sentenza CdS n. 5301/2023 sintetizza efficacemente il principio secondo cui “per giurisprudenza assolutamente pacifica e consolidata il silenzio-assenso sull’istanza di condono si forma solo qualora sussistano i presupposti e comunque l’istanza sia completa”.

Nel caso esaminato dalla sentenza in commento, il verificatore ha riscontrato carenze specifiche per ciascuna pratica: mancanza di sezioni quotate, assenza di documentazione fotografica esaustiva, difformità tra quanto rappresentato negli elaborati e quanto effettivamente realizzato, errori nel calcolo delle superfici e dei volumi che determinavano oblazioni non corrette.

La sentenza n. 2215/2025 evidenzia come l’obbligo di documentazione fotografica non sia un mero formalismo, ma risponda a una precisa ratio: cristallizzare lo stato dei luoghi al momento della domanda, impedendo successive alterazioni che potrebbero far rientrare nella sanatoria opere non aventi titolo.

L’irrilevanza dell’affidamento del privato

Uno dei principi più abusati in materia amministrativa, specie quando si tratta di regolarizzazione degli immobili con difformità datate, è quello dell’”affidamento del privato”, argomento che non poteva mancare nella difesa della causa in commento.

In proposito bisogna richiamare la sentenza CdS n. 5606/2024, che esclude qualsiasi tutela dell’affidamento quando manchino i presupposti di legge: “in difetto dei presupposti di legge per la sanabilità dell’opera, non può assumere alcun rilievo l’asserito affidamento dell’istante nel lungo lasso di tempo trascorso e nell’intervenuta formazione del silenzio assenso poiché la sanatoria edilizia straordinaria disciplinata dalle leggi sul condono costituisce un beneficio che può essere concesso solo in presenza di determinati requisiti”.

Secondo CdS 2215/2025 quindi il lungo tempo trascorso dalla presentazione delle domande (nel caso specifico, dal 2004 al 2012) non genera quindi alcun diritto alla sanatoria se permangono carenze documentali o sostanziali.

Il potere-dovere dell’amministrazione di richiedere integrazioni

La sentenza n. 2215/2025 affronta anche la questione delle richieste di integrazione reiterate nel tempo. L’appellante sosteneva l’illegittimità di tale prassi, invocando la perentorietà del termine per l’integrazione previsto dall’art. 35 della legge n. 47/1985.

Il Consiglio di Stato respinge questa interpretazione, affermando che le richieste di integrazione documentale sono non solo legittime ma doverose quando finalizzate a consentire una valutazione completa della domanda. Il principio di leale cooperazione procedimentale impone all’amministrazione di segnalare le carenze prima di adottare un provvedimento di diniego.

In proposito la sentenza CdS n. 5301/2023 aveva già chiarito che “il termine biennale decorre dal momento in cui tali carenze siano state eliminate ad opera della parte interessata, ponendo l’Amministrazione in condizione di esaminare compiutamente la relativa domanda“.

Le conseguenze pratiche per i tecnici

Tirando le fila, la giurisprudenza consolidata, richiamata dalla sentenza in commento, impone ai professionisti estrema attenzione nella predisposizione delle domande di condono.

Non è sufficiente presentare l’istanza e attendere il decorso del tempo: occorre verificare che la documentazione sia completa ab origine o provvedere tempestivamente alle integrazioni richieste.

Tutt’altro che irrilevanti sono inoltre gli errori nei calcoli dell’oblazione, che, come dimostrato dal caso in esame, costituiscono un vizio insanabile che impedisce la formazione del silenzio-assenso.

In estrema sintesi, nulla si può tralasciare; del resto, con la sentenza n. 1824/2023 il Consiglio di Stato precisa che l’istanza deve essere “quantomeno aderente al modello normativo astratto prefigurato dal legislatore“, il che presuppone non solo completezza formale ma anche correttezza sostanziale dei contenuti.

Conclusioni

La sentenza n. 2215/2025 conferma un orientamento ormai granitico: nel condono edilizio il tempo, da solo, non sana le carenze documentali. Il silenzio-assenso rimane una modalità eccezionale di conclusione del procedimento, subordinata alla completezza dell’istanza e alla sussistenza di tutti i presupposti di legge.

Da un’altra angolazione, il silenzio assenso non deve mai essere visto come una scappatoia per le mancanze o gli errori commessi dall’istante, ma come una particolare modalità – nello specifico secondo la forma tacita – di formazione della volontà della P.A. di accordare al privato il provvedimento richiesto. Se le informazioni di base sono complete e corrette la volontà tacita si forma, diversamente essa non può formarsi, per mancanza degli elementi su cui deve sorreggersi.

Contrariamente a quanto comunemente si pensa, quindi, di fronte alle ipotesi di silenzio assenso, gli oneri in capo all’istante non sono semplificati, ma appesantiti, dato che tutto dipende dalla precisione con cui istruisce la pratica, senza alcun soccorso istruttorio da parte dell’amministrazione.

Per i professionisti, questo si traduce in un onere di diligenza particolarmente elevato nella predisposizione delle pratiche, con la consapevolezza che ogni carenza documentale o errore di calcolo può vanificare l’intera procedura, anche a distanza di anni dalla presentazione della domanda e li esporrà, di fronte al cliente, a responsabilità professionale.

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La recente sentenza TAR Lazio Roma n. 9037/2025 insegue la giurisprudenza campana sul tema controverso

Poniamo di aver proposto un’istanza di condono per regolarizzare una costruzione; nelle more del procedimento possiamo intervenire con ulteriori opere?

Qualcosa di simile è accaduto nel caso che ha dato adito alla pronuncia TAR Roma n. 9037/2025, in cui si è tentato di dare una risposta, richiamando i precedenti più recenti.

Non è la prima volta che i giudici amministrativi devono pronunciarsi su casi simili, il cui numero è direttamente proporzionale alla durata dei procedimenti di trattazione dei condoni edilizi, in larga parte ancora aperti nonostante siano trascorsi decenni dalla chiusura dei termini.

Cogliamo quindi l’occasione per riprendere le fila di un tema molto dibattuto ed ancora di più frainteso: se sia possibile procedere a trasformazioni edilizie su immobili per cui sia stata presentata una domanda di condono, ma il provvedimento non sia ancora stato rilasciato.

Sommario

Il caso

Nel lontano 1995 vengono presentate tre istanze di sanatoria straordinaria ai sensi della L. 724/1994 per la regolarizzazione di tre box metallici ad uso deposito. Successivamente, nell’anno  2004 viene depositata una DIA per lavori di risanamento delle opere in questione e contestualmente viene realizzato senza titolo un portico perimetrale, che è stato oggetto di fiscalizzazione nell’anno 2009.

Nell’anno 2008 viene effettuato sopralluogo dal personale del Comune che si avvede che i box non esistono più e che al loro posto vi è una struttura in muratura a corpo unico con relativo portico su tutto il perimetro.

Essendo i procedimenti per il rilascio dei titoli in condono ancora pendenti, sulla base dei rilievi emersi nel sopralluogo vengono emesse dal Comune tre determinazioni di rigetto delle istanze di sanatoria straordinaria, seguite dalle relative impugnazioni di fronte al TAR competente.

Permanenza dell’immobile da condonare

Il TAR, nel rigettare i ricorsi richiama in prima battuta il principio, affermato dalla giurisprudenza del Consiglio di Stato, secondo cui “la normativa sul condono postula la permanenza dell’immobile da regolarizzare e non ammette, in pendenza del procedimento, la realizzazione di opere aggiuntive né finanche l’impiego di materiali di costruzione diversi da quelli originari, comportanti di fatto la qualificazione dell’intervento come sostituzione edilizia, venendo meno la continuità tra vecchia e nuova costruzione e l’attuale riconoscibilità del manufatto originario oggetto dell’istanza di condono” (CdS 2568/2023).

Più approfonditamente, riguardo alla tipologia di interventi eseguibili sugli immobili in corso di condono, lo stesso orientamento precisa che “gli unici interventi edilizi consentiti … sono quelli diretti a garantirne la conservazione: essi non possono spingersi all’esecuzione di opere destinate a mutarne la struttura, i volumi, i prospetti, salvo che siano indispensabili — previa, in tal caso, necessaria preventiva interlocuzione con l’Amministrazione — al fine di consentire di stabilire quali siano i caratteri e le esatte dimensioni del manufatto abusivo per verificarne la condonabilità” (CdS n. 7166/2021).

La logica sottesa a questa limitazione degli interventi è abbastanza chiara: la trasformazione è ammessa nella misura in cui risulta necessaria a garantire l’integrità del bene affinché esso non venga meno durante il procedimento per la trattazione del condono.

In altre parole, in pendenza del procedimento, non si riconosce al privato un diritto a trasformare l’immobile, ma si ammette la trasformazione al solo fine di garantire l’esistenza del bene nella connotazione posseduta al momento dell’istanza, in modo che il procedimento possa pervenire al suo esito naturale, costituito alternativamente dalla concessione del titolo in sanatoria straordinaria o dal rigetto dell’istanza, una volta valutate le caratteristiche dell’opera.

La trasformazione è dunque ammessa a beneficio del procedimento, non a beneficio dell’istante.

Coerentemente infatti, l’orientamento richiamato specifica che “la presentazione della domanda di condono non autorizza l’interessato a completare, né tantomeno a trasformare o ampliare i manufatti oggetto della richiesta i quali, fino al momento dell’eventuale concessione della sanatoria, restano comunque abusivi al pari degli ulteriori interventi realizzati sugli stessi” (CdS 2645/2022).

Completamento dei lavori ex art. 35 comma 13 L. 47/1985

I principi sopra enunciati sembrerebbero porsi, a prima vista, in antinomia con la facoltà di completamento dei lavori concessa all’istante dal comma 13 dell’art. 35 della L. 47/1985.

Tale disposizione infatti recita: “Decorsi centoventi giorni dalla presentazione della domanda e, comunque, dopo il versamento della seconda rata dell’oblazione, il presentatore dell’istanza di concessione o autorizzazione in sanatoria può completare sotto la propria responsabilità le opere di cui all’articolo 31 non comprese tra quelle indicate dall’articolo 33. A tal fine l’interessato notifica al comune il proprio intendimento, allegando perizia giurata ovvero documentazione avente data certa in ordine allo stato dei lavori abusivi, ed inizia i lavori non prima di trenta giorni dalla data della notificazione. L’avvenuto versamento della prima e della seconda rata, seguito da garanzia fideiussoria per il residuo, abilita gli istituti di credito a concedere mutui fondiari ed edilizi. I lavori per il completamento delle opere di cui all’articolo 32 possono essere eseguiti solo dopo che siano stati espressi i pareri delle competenti amministrazioni. I lavori per il completamento delle opere di cui al quarto comma dell’articolo 32 possono essere eseguiti solo dopo che sia stata dichiarata la disponibilità dell’ente proprietario a concedere l’uso del suolo.”

L’antinomia viene tuttavia considerata ed affrontata dalla giurisprudenza richiamata, che la qualifica come meramente apparente.

Nella pronuncia CdS n. 2568/2023, sul punto si legge infatti che “…la disposizione  deve considerarsi norma di stretta interpretazione, la cui violazione innesta la presunzione che l’immobile oggetto di condono sia stato trasformato in modo tale da non consentire all’amministrazione di determinare in modo preciso la consistenza delle opere oggetto dell’abuso originario. Spetta allora all’interessato dimostrare che l’intervento oggetto di condono è ancora riconoscibile ed è assolutamente conforme a quello rappresentato nella istanza di condono, essendo tale accertamento assolutamente necessario per la ulteriore procedibilità della domanda di condono e fermo restando che tutto quanto non sia ad essa riconducibile deve essere senz’altro demolito, in quanto non condonabile né sanabile, per definizione”.

Il nodo della DIA del 2004…

Se rispetto alla questione della trasformabilità degli immobili oggetto di istanza di condono pendente la sentenza in commento è chiara, rispetto alla vicenda sottesa resta un punto scoperto: che ne è della DIA del 2004?

La denuncia aveva infatti ad oggetto il risanamento dei manufatti per cui era pendente il condono e non è stata oggetto né di blocco (tempestivo o tardivo) né di impugnazione.

La pronuncia in proposito appare molto evasiva limitandosi a richiamare il precedente TAR Campania Napoli n. 4928/2024 (che richiama a sua volta TAR Napoli n. 3432/2022, che si rifà a catena a TAR Napoli 7964/2021) nella parte in cui afferma che “la presentazione della domanda di condono non autorizza certamente l’interessato a completare né tantomeno a trasformare o ampliare i manufatti oggetto della richiesta, i quali, fino al momento dell’eventuale concessione della sanatoria, restano comunque abusivi. Qualora ciò dovesse accadere, il Comune non può pronunciarsi sulla domanda di condono, ma è tenuto a sanzionare le opere con l’ordinanza di demolizione”.

Il richiamo punta su un principio che, riferendosi all’inattitudine della domanda di condono ad autorizzare l’interessato a trasformare l’immobile – principio ampiamente affrontato anche dall’orientamento del Consiglio di Stato parimenti richiamato – nulla aggiunge e nulla toglie alla problematica distinta dell’esistenza di un titolo, sia pure formato per DIA -comunque stabilizzata – che preveda tali opere di trasformazione.

Il caso specifico non richiedeva una pronuncia in proposito, per questo probabilmente la questione è stata tranciata senza troppi complimenti. Suscita tuttavia perplessità la conclusione apodittica del TAR secondo cui l’esistenza di un titolo rilasciato successivamente non possa interferire ex post sulla sanatoria: sul rilascio del titolo in sanatoria non interferirà, ma resta il fatto che le opere che ne fanno oggetto sono titolate, almeno fino a che il titolo non vien fatto cadere.

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